尊敬的各位老師，各位朋友：大家上午好！

????????對(duì)我們國(guó)家目前民法現(xiàn)狀體系行為和問(wèn)題的分析。

　　現(xiàn)在出現(xiàn)這個(gè)問(wèn)題比較清楚，首先就是民法通則不能滿足實(shí)踐的需要，民法通則是民法典，甚至是整個(gè)民商法大體系中間的基礎(chǔ)性的法律，民法通則156條，現(xiàn)在有效的條文有10個(gè)左右，多數(shù)條文是被掏空的，提的立法議案一直都是在推動(dòng)修訂民法通則為民法準(zhǔn)則，這個(gè)是中國(guó)必須要制定的。

　　從市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)生活需要來(lái)看，我們立法有比較大的漏洞，剛才有很多老師和朋友都講到了，我講的有兩個(gè)大的基礎(chǔ)性的法律，它們之間由于時(shí)間、編制先后的問(wèn)題，還有就是法理認(rèn)識(shí)的差異，出現(xiàn)了比較大的差異，就是合同法和物權(quán)法，在反映和調(diào)整市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)生活方面發(fā)揮著核心的作用，但是這兩個(gè)核心作用的法律有很多重大的制度是互相矛盾的、有缺陷的。

　　舉個(gè)簡(jiǎn)單的例子，合同法132條確定的買賣合同規(guī)則，我們大家都知道，買賣是市場(chǎng)交易中間最基礎(chǔ)的行為，也是最典型的行為，法律規(guī)則來(lái)講也是一個(gè)典型的規(guī)則，其他的規(guī)則都是參照這個(gè)合同來(lái)推進(jìn)的，132條的規(guī)定，要求定立買賣合同的時(shí)候，要有標(biāo)的物存在，而且還要出賣人要有處分權(quán)，這樣的道理大家想一想，這個(gè)道理很簡(jiǎn)單，大家一想就知道了，我們?cè)诂F(xiàn)實(shí)生活中間面臨最常見(jiàn)的合同都是定立合同以后才去組織生產(chǎn)，這個(gè)標(biāo)的物在合同定立后才能生產(chǎn)出來(lái)，標(biāo)的物的所有權(quán)只有交付給買售人，也就是合同指定履行期限的時(shí)候，只有有這個(gè)處分權(quán)就行了，定立合同的時(shí)候，沒(méi)有標(biāo)的物和處分權(quán)，這個(gè)都是很正常的，合同法規(guī)定這個(gè)規(guī)則以后，很顯然就形成裁判規(guī)則，就對(duì)法院的裁判形成了相當(dāng)大的困難，這就是一個(gè)很典型的問(wèn)題，因此展開(kāi)來(lái)，我們可以看出來(lái)合同法中間類似這方面的規(guī)則缺陷還是不少的，我希望要能夠解決這方面的問(wèn)題，不管是物權(quán)法還是最高法院的幾個(gè)司法解釋，都在想改變合同法的情形，但是存在上位法和下位法之間的矛盾缺陷和問(wèn)題，希望通過(guò)民法典的整體整合解決這個(gè)問(wèn)題。

　　體系性的問(wèn)題，民事權(quán)利的整體立法來(lái)看，需要協(xié)調(diào)民法、普通法和特別法之間的關(guān)系，民法特別法的內(nèi)容很多，像商法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法，這是民法最典型、最多的特別法，行政法不屬于民法，規(guī)定民事權(quán)利行使的方式和消滅的方式，這種情況下，從民法權(quán)利角度來(lái)講也是民法的個(gè)別法，這樣的法律總共有200多個(gè)，200多個(gè)法律簡(jiǎn)單的分析以后里面的矛盾和缺陷很多，今天時(shí)間太短，沒(méi)有辦法展開(kāi)，大家一想就知道，有些法律改革開(kāi)放初期制定的，有些法律不是為了保護(hù)民事權(quán)利，而是要?dú)w置社會(huì)行為，從這個(gè)出發(fā)點(diǎn)制定的，一開(kāi)始對(duì)民事權(quán)利不是很有利，這些規(guī)則要很好的協(xié)調(diào)。

　　從體系化角度來(lái)講，立法碎片化和肢解化的現(xiàn)象比較嚴(yán)重，民法總則制定的時(shí)候，當(dāng)時(shí)我們對(duì)這個(gè)體制認(rèn)識(shí)不足，我們立法機(jī)關(guān)提出來(lái)立法宜粗不宜細(xì)，宜短不宜長(zhǎng)，這種立法指導(dǎo)思想是不講體系，不講學(xué)理的，后來(lái)制定了大量的單一法規(guī)，這些法規(guī)也發(fā)揮了很好的作用，但是由于這些法規(guī)都是有一個(gè)基本的特定，自設(shè)前提，自我圓滿，所以它在自己這個(gè)定立前提下，顯得它的體系還是圓滿的，但是它跟民法典的體系脫節(jié)了，形成了肢解和碎片。這個(gè)問(wèn)題現(xiàn)在在整個(gè)民法立法中間，像現(xiàn)在大家都知道的擔(dān)保法、收養(yǎng)法、城市房地產(chǎn)管理法等等很多合同的規(guī)則，很多都是這樣，立法碎片很嚴(yán)重，所以這一次李主任提出來(lái)講法理、講體系，這個(gè)講得非常好，我們要研究解決這個(gè)問(wèn)題。

　　關(guān)于體系化選擇中間的一些思考，我非常同意張會(huì)長(zhǎng)講到的，我們要謹(jǐn)慎、克制的選擇我們的體系，這句話給我印象太深了。現(xiàn)在民法體系龐大，民法典只是民法的一個(gè)普通法，或者說(shuō)是一般法，能夠?qū)懭胍话惴ㄖ虚g的條文還不是很多的，民法的體系龐大，但是能寫(xiě)到一般法當(dāng)中不是很多，這種情況下，我們就要慎重的選擇這個(gè)問(wèn)題，首先一點(diǎn)，我們還是應(yīng)該堅(jiān)持公法和私法相區(qū)分的原則，比如說(shuō)憲法性的條文，還有像行政法的條文，我希望就不要寫(xiě)在民法典之中，最近大家都知道，很多人希望把人權(quán)更多向人格尊嚴(yán)，我們都很重視這個(gè)，我們也需要人權(quán)、需要人格尊嚴(yán)，把這些東西都寫(xiě)在民法總則里面，寫(xiě)一個(gè)原則可以，但是要把它演化為細(xì)節(jié)的制度，可能就跟憲法有點(diǎn)矛盾了，因?yàn)檫@個(gè)是憲法的職責(zé)，還不是民法的職責(zé)，類似其他的這些問(wèn)題，可能需要再考慮。堅(jiān)持普通法跟特別法相區(qū)分，民法典只是做普通法，特別法還有很多，在這種情況下，張會(huì)長(zhǎng)講到了商法，這也是民法個(gè)別法，將來(lái)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法怎么處理呢?從目前來(lái)看沒(méi)看到更細(xì)致的方案，但是還是做特別法可能要更好一些，因?yàn)橹R(shí)產(chǎn)權(quán)法中間像專利、商標(biāo)，有時(shí)候要登記、受理顯得有些麻煩，現(xiàn)在是在民法總則里面做一個(gè)權(quán)利性宣告，下面看怎么考慮，這個(gè)問(wèn)題也是要研究解決的。除此之外還有很多特別法，這個(gè)都是要存在的。

　　要堅(jiān)持國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法相區(qū)分的原則，民法只能做國(guó)內(nèi)法，像“一帶一路”涉及的很多國(guó)際法的問(wèn)題盡量不參與或者不寫(xiě)入。

　　實(shí)體法和程序法相區(qū)分，涉及到程序的問(wèn)題有很多也是民法問(wèn)題，建議還是通過(guò)民法、其他法律考慮。

　　民法很重要，但是民法不是能夠包辦一切的法律，我們這一點(diǎn)是必須要認(rèn)識(shí)到的，尤其是不能期待民商法的個(gè)別法，民法體系希望大家能夠仔細(xì)考慮一下。謝謝各位。